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[名律師]

写在第一优先移民政策收紧之前 [9/18]

张大钦律师          录入于 September 15, 2010 at 03:00:50:
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美国移民局在8月18日出台了一个专门针对特殊人才移民类别的审理政策备忘录(Policy Memo:Evaluation of Evidentiary Criteria in Certain Form I-140 Petitions)。这个备忘录无异于一个震撼弹,投在高端职业移民群体里,引起了阵阵骚动,乃至恐慌。人们议论纷纷,普遍的看法是:这备忘录预示着移民局要收紧审理标准,使得第一优先申请难上加难。

在这里,我以一个亲自办理了几百个第一优先和国家利益豁免案件的专业移民律师身份谈谈我对备忘录的理解,试图理清一些误解,以及探讨我们如何来应对移民局新的审理标准。

移民局为什么要出台备忘录?

移民局出台备忘录是为了以实际行动来响应和落实联邦法院的判例指导。美国第九巡回法院在2010年3月4日判决了一个Kazarian v.USCIS的案件。在判决书里,法院对移民局的审理办法提出了一些告诫和指导。移民局作为一个行政执法机构,它必须遵循和落实联邦法院的判例。

备忘录什么时候开始实施?

现在的备忘录是一个意见咨询稿。公众意见的收集时间已过。移民局会在考虑了各方意见后出台一个正式版本。美国移民律师协会也已经正式向移民局反馈了意见。我们注意到:移民局已经在实际案件审理中开始落实Kazarian判例中的某些意见。

备忘录会影响哪一些移民类别?

Kazarian v.USCIS里面牵涉的是一个EB1A的案件。但备忘录的适用的对象是EB1A(alien of extraordinary ability),EB1B(outstanding researcher/professor)和EB2 NIW(National Interest Waiver)中的“exceptional ability”申请类别。我们申请NIW的客户一般均拥有硕士或博士等高学位,可以用学位而非“exceptional ability”来申请,因此并不受此备忘录的影响。

美国移民律师协会(AILA)建议移民局把国家利益豁免(NIW)从备忘录里拿出来或者分列。因为从立法本意(legislation intent)来说,NIW属第二优先,应该比第一优先的标准低一截。

备忘录是如何回应法院判决的呢?

法院在Kazarian判例里提出了两点重要的告诫:第一:移民局不能擅自增加或强化审理标准“unilaterally impose novel substantive or evidentiary requirement s”。第二,移民申请采用的证据标准应该是优势证据标准“preponderance of the evidence standard”。而不应该是更高的标准。移民局在备忘录里确认它领会了法院的告诫。顺着法院的指导,移民局提出了审理EB1A,EB1B和NIW案件的“两步论”。第一步,移民会数算证据的数量(count the evidence)。第二步,移民局会认定证据的质量(final merit determination)/totality test。

具体而言,EB1A的第一步就是看申请人有没有递交了10条证据标准里面的至少3条。第二步是看申请人是否真的是拥有“sustained acclaims”的顶端人物“among the very few who have risen to the top of his research endeavor”.EB1B的第一步是看有没有递交了6条证据标准里的2条。然后就看申请人有没有真的出类拔萃(outstanding)和拥有国际声誉(international reputation)。

备忘录是好还是坏?

我们对备忘录总体持欢迎态度。有备忘录比没有备忘录好,备忘录征询公众意见比没有征询公众意见好。我们乐见移民局为朝着透明高效和标准化的方向迈进所作的努力。对于申请者而言,明白移民局的审理标准后,可以更有针对性地组织和准备材料。对于律师而言,明白了移民局的意图后,我们可以更好对比基本法律,找出移民局在理解和执法上的偏差,以此更好地为客户利益进行抗辩。

法律真的变了吗?

基本的法律没有变,但环境变了,执法者的心态也随环境而变。

任何法律对于人的影响都可以从三个方面来解释。立法,释法和执法。国会关于职业移民的立法近年没有什么变化。联邦法院的判例大多遵循先例,有脉络可寻,一般不会大开大合。最主要的变化来源于移民局-执法机构。移民局收紧了EB1A,EB1B和NIW的审理尺度。同时,因为立法不可能详尽所有规定,释法也力有不逮的时候,这就给行政部门(执法者)留了很多参与解释法律的机会和空间。执法者自由裁量的权力(从宽或从严)会直接影响到个案的结果。所以,尽管备忘录不是基本法律,但由于它会成为移民官手边的红本本(Adjudicator’s Manual),它应该引起我们足够的重视。

需要指出的是,移民局提高审理门槛不是今天才开始。如果您回头看看过去十年二十年,你会发现特殊人才移民的审理标准是在逐渐提高的。如果你回顾美国过去两百多年的历史,这趋势就更加明显了。

两步论是新东西吗?

不是。从移民的基本法律里我们可以看到两步论的基调。联邦法院的很多判例也都有类似的论述。例如,EB1A里,最高的纲领就是“among the few who have risen to the top”,下面才是分列10条证据标准。两步论本身是人性化的审理标准。先看量,再看质。从量变到质变,这符合事物发展的规律。但是如何具体落实两步论,以及在每一步,如何落实证据的要求力度,移民官很容易进退失据,拿捏无度。我们律师事务所,好多年前就实质上已经按照“两步论”来组织我们的申请材料和申请信。我们事务所每年都递交成数百个EB1和NIW的申请。移民局非常熟悉我们的风格。甚至我们都怀疑,是不是移民局看我们的材料看得太多了,受了启发,才推出了两步论。

针对移民局的“两步论”,美国移民律师协会提出了“一来一回举证责任倒置论”。建议:在申请者递交了符合一定数量和基本质量的证据后,该申请即应获得批准,移民局如果不批准,它应该提出明确的反对理由来。这等于把后续举证的责任推给了移民局。估计移民局不会同意这样做。

特殊人才有哪些特殊的礼遇?

特殊人才本应该有特殊的礼遇。这符合待人接物的一般道理。但美国这边,大人物太多了,招待有所不周,怠慢了大家。就像咱们的公路系统一样,一般人走常规通道,有些人走快车道。但是,谁能走快车道,要经过检验。你有那么好的引擎,才能跑得了那么快的道。

EB1的优势在于快。NIW的优势在于不需要雇主支持。凭着自己的实力就可以拿绿卡。

EB1A和EB1B都是在第一优先里的,全球范围内的申请者都不需要排队。在幸运的情况下,可能几个月就能拿到绿卡。而且,EB1A和EB1B不需要证明劳工短缺。EB1B需要有雇主支持(permanent job offer),但EB1A连雇主都不需要。

NIW也有不少好处。它也不需要雇主支持,也可以豁免劳工证的要求。但美中不足,NIW在第二优先里,对于中国大陆出生的人来说,有三四年的排期。但对于台湾,香港,澳门出生的人来说,NIW长期以来一直有移民名额,排期是即时可有(CURRENT),无需等待。

我能走快车道吗?

如果你相信你在你的领域里有些成就,已经是个人物,或者将来会是个人物,你可以把你的简历传给张大钦律师做免费评估:dzhang@hooyou.com:Tel:800-230-7040 ext 40.张哲瑞律师事务所在过去十几年来代表过成千个客人办理特殊人才移民申请。我们会客观地分析你案子的强弱,给你提供中肯的意见和可行的方案。我们有足够的经验和能力把你的案子做到最好,给你一个满意的结果。

快车道也会塞车?

早晚的事。你看到美国高速公路堵车吗?世上本没有塞车,开车的人多了,路也就塞起来了。绿卡不是等来,是抢来的。心动不如行动,赶紧行动起来吧。Success is a matter of choice.We welcome the opportunity to serve your immigration need.

本文作者张大钦律师是张哲瑞律师事务所洛杉矶办公室的负责人。他从美国杨百翰大学获得法律博士学位。是美国移民律师协会会员。有美国纽约州,犹他州以及中国的律师资格。在过去七年里,曾代理了几百个EB1和NIW的成功申请。

在下一篇文章里,张大钦律师会详细地介绍EB1A和EB1B的审理标准和应对策略。敬请读者关注。

五城市免费移民讲座2010年9月18日周六,张哲瑞律师事务所将分别于硅谷、芝加哥、纽约、洛杉矶和休斯顿五个城市的办公室举办免费移民讲座。张哲瑞律师事务所资深的律师们将对L-1, EB-1C, EB-5直接投资移民,EB-5区域中心项目投资移民等话题进行讲解,并对相应问题进行解答。

硅谷办公室

时间: 2010年9月18日10:30am~12:00pm 太平洋时间, 星期六
主讲人: 张哲瑞律师
地点:2225 E. Bayshore Road Suite 200Palo Alto, CA 94303

我们的办公室位于Highway 101边上,离斯坦福等校比较近。楼下提供免费停车。

芝加哥办公室

时间: 2010年9月18日10:30am~12:00pm 中部时间, 星期六
主讲人:杨静宜律师
地点: 121 W. Wacker Drive, Suite 1260Chicago, IL 60601

我们的办公室在芝加哥市中心,在 West Wacker Drive and North LaSalle Street交口处的东南角,离各路地铁都很近 (Clark and Lake Stop).

纽约办公室

时间: 2010年9月18日10:30am ~ 12:00pm 东部时间, 星期六
主讲人:周健律师
地点: 1350 Broadway, Suite 1710 New York, NY 10018

我们的办公室位于纽约曼哈顿中城, 在35街和百老汇街的交口处, Macy’s旗舰店的对面。

洛杉矶办公室

时间: 2010年9月18日10:30am~ 12:00pm 太平洋时间, 星期六

主讲人: 张大钦律师
地点: 70 S. Lake Ave, Suite 920Pasadena, CA 91101

我们的办公室位于Pasadena城中,离USC, UCLA和Caltech等校比较近, 楼下提供免费停车。

休斯顿办公室

时间: 2010年9月18日10:30am~12:00pm 中部时间, 星期六
主讲人: 徐忠律师
地点: 9999 Bellaire Blvd, Suite 920 Houston, TX 77036

我们的办公室在8号公路和百利大道的交口处的恒丰银行大厦九层的920房间,楼下提供免费停车。

以上各场讲座均将以中文讲解以及英文PowerPoint幻灯片同时进行。如果您有意参加以上讲座,请点击以下链接进行免费网上注册:http://survey.constantcontact.com/survey/a07e30e8o83gdkkgd8y/start



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